。
工業(yè)和信息化部信息安全協(xié)調司趙澤良提供的數(shù)據(jù)顯示
,“數(shù)字證書的數(shù)量在2012年大概是8000多萬張
,2013年就已經(jīng)達2.6億張的規(guī)模
,發(fā)展速度相當之快
。”中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)布研究院的張春生副院長提供的數(shù)據(jù)顯示
,“2004年國家頒布《電子認證法》,此后電子認證進入快速發(fā)展階段
。2012年
,我國的電子產(chǎn)業(yè)認證服務達到了31.3億元
,產(chǎn)業(yè)規(guī)模是2008年的3倍多
,電子認證在網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上交易日益廣泛應用
,在確保網(wǎng)絡身份支持系統(tǒng)方面越來越突出。”
現(xiàn)狀問題及立法需求:區(qū)別于電子商務稅收立法需要一部更高層面的大法進行支撐
,我國電子認證的立法已經(jīng)初現(xiàn)雛形
,至少上位法的支持力度已經(jīng)很大
,它更需要的是一些落地的法律法規(guī)的支撐
。
正如國家信息中心電子司法檢定中心的張羽指出的,“目前從法律角度來考慮
,整個電子簽名在應對各種矛盾糾紛時,簽名的法律效力證據(jù)能力的實現(xiàn)當中存在很多的障礙
,在司法使用中也經(jīng)常受到質疑
。”
“2005年4月1日,《電子簽名法》正式生效
,第一次就提到了電子證據(jù)的概念
,但是電子證據(jù)這個概念在當時的訴訟法和證據(jù)法當中
,并不是一個法定的證據(jù)類型,也就是說你把電子數(shù)據(jù)的相關信息作為證據(jù)信息提交到法庭
,肯定是不會被采信的。”
體現(xiàn)在司法現(xiàn)狀上
,由于《電子簽名法》上位法的支持
,電子簽名的法律效力的地位是毋庸置疑的,但是在實際使用當中
,法院的采信和支持率都不是很高
。
2013年1月1日,我國正式實施的新的《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》
,首次將電子證據(jù)納入法定證據(jù)種類之一
,使電子證據(jù)的法律地位首次得到了明確。但是即便如此
,電子簽名法律的地位落地的渠道仍有待進一步順暢,包括后續(xù)法規(guī)和標準的跟進并不到位
。
值得注意的是
,電子證據(jù)種類形式包括很多種,包括文本
、圖片、音頻或視頻文件及網(wǎng)絡
、數(shù)據(jù)庫中的電子信息
。同時,移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展
,云計算和大數(shù)據(jù)的應用,正在打破原有的網(wǎng)絡邊界
,讓原本邊界責任清晰的工作模式和理念發(fā)生顛覆性的變化
,這也直接影響到立法及司法的實踐,司法鑒定及認證的難度越發(fā)困難
,這也使得后續(xù)更加落地的法規(guī)和標準顯得極為必要。
虛擬財產(chǎn)保護立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:同樣具有高度普遍性
。伴隨國內C2C網(wǎng)店的發(fā)展
,網(wǎng)絡店鋪的信譽越來越成為一項重要的無形資產(chǎn)
,加上網(wǎng)游的發(fā)展
,虛擬游戲裝備、網(wǎng)游賬號等虛擬財產(chǎn)量值也越來越高
。當這些無形資產(chǎn)或虛擬財產(chǎn)的所有人遇到自然生命結束、離婚
、合伙解散甚至侵權等情況時
,這些財產(chǎn)的保護和處置就成為一個熱門話題。
現(xiàn)狀問題及立法需求:2013年淘寶網(wǎng)推出網(wǎng)店“過戶”引發(fā)普遍關注
,因為它開始著手解決電子商務時代公民虛擬財產(chǎn)的保護問題
,從而為這一領域的立法探索踏出了有益的一步,填補了法律局限性和滯后性
,值得肯定
。但同時,也暗示了我國在這一領域的法律缺位
。
現(xiàn)實的情況是,隨著O2O模式的發(fā)展
,很多電子商務企業(yè)都在向社會化企業(yè)轉型
,同時,大量實體店鋪向線上平移
,網(wǎng)店虛擬財產(chǎn)的保護越來越成為經(jīng)濟社會發(fā)展不可回避的問題。
浙江天冊律師事務所姚小娟律師就指出
,“淘寶網(wǎng)店集虛擬財產(chǎn)和物質財產(chǎn)于一身
。一方面,網(wǎng)店所積聚的高信用
、高好評率對于投資者來說具有很高的價值;另一方面
,網(wǎng)店雖然是虛擬的
,但其出售的貨物是實物,具有切切實實的價值
,這與其他如游戲賬號
、游戲裝備等虛擬財產(chǎn)具有明顯區(qū)別
。因此
,網(wǎng)店所積聚的無形資產(chǎn)和有形資產(chǎn),具有經(jīng)濟價值
。”
目前,我國并未將虛擬財產(chǎn)納入公民財產(chǎn)的保護范圍
,但在司法實踐中,對于虛擬游戲裝備
、網(wǎng)游賬號等虛擬財產(chǎn)的保護已經(jīng)屢見不鮮
。下一步,在中國電商大法的立法中
,是否會確認網(wǎng)店的財產(chǎn)屬性
,值得關注和期待。
電子商務知識產(chǎn)權立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:在電商糾紛和侵權行為中
,電商知識產(chǎn)權的問題最為突出,這也意味著
,電商知識產(chǎn)權立法的缺位同樣存在廣泛而深遠的影響
。
2013年年初,中國電子商務研究中心發(fā)布了國內首份電商法律報告——《2011-2012年度中國電子商務法律報告》
,在電商企業(yè)對電子商務法律類別需求調研中
,七成以上的企業(yè)表示
,對網(wǎng)絡不正當競爭和壟斷
、知識產(chǎn)權問題高度敏感。
現(xiàn)狀問題及立法需求:電子商務知識產(chǎn)權主要包括網(wǎng)絡作品以及計算機軟件等數(shù)字化作品的著作權人
、表演者
、錄音錄像制作者的著作人身權與著作財產(chǎn)權。
中國電子商務研究中心特約研究員
、國內知名電子商務法律專家張延來指出
,“實踐中電商面臨的糾紛,很多涉及的是知識產(chǎn)權
、侵犯商標權
、銷售假貨
、隨意使用其他商家的展示圖片等問題
。另外,因為網(wǎng)絡上價格比較透明
,一些商家通過發(fā)軟文等詆毀競爭對手的現(xiàn)象大量存在
,涉及不正當競爭的問題。
“不僅如此
,伴隨移動互聯(lián)以及4G技術的發(fā)展,我國電信運營正從話費運營向內容運營轉變
,國內幾大電商企業(yè)也紛紛在內容領域進行布局
,視頻、網(wǎng)游
、電子商務將成為未來電信運營及電信消費的主體,這也暗示知識產(chǎn)權產(chǎn)品將成為電子商務交易的主要對象。由此
,未來電商知識產(chǎn)權的保護問題重要性仍將進一步提升
。
中國社會科學院法學研究所研究員李順德指出,“電子商務立法不可避免地會涉及知識產(chǎn)權的修改
。”而更多的電子申請商標權
、專利權的行為也應該給予關注
。
同時
,電商的知識產(chǎn)權問題不可避免地會與不正當競爭有關。張延來律師就表示
,“電商行為多種多樣
、十分復雜
,如果要囊括到一部法律中是有相當難度的
。比如,僅制定對價格戰(zhàn)的規(guī)范
,可能新的不正當競爭行為的出現(xiàn)取代了價格戰(zhàn)
,很難給價格戰(zhàn)定義。所以
,我們應該分析該行業(yè)的類型、本質
,制定相對穩(wěn)定
、可以長遠地規(guī)范該行業(yè)、有前瞻性的法律
。”
互聯(lián)網(wǎng)金融立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:2013年,中國互聯(lián)網(wǎng)金融大幕拉起
,一方面
,傳統(tǒng)金融企業(yè)在切入互聯(lián)網(wǎng)領域,另一方面
,電商企業(yè)借由支付業(yè)務也在切入金融領域
,互聯(lián)網(wǎng)金融正突顯“兩翼”發(fā)展的模式
,并表現(xiàn)出突飛猛進的狀態(tài)
,幾乎成為每個人都想咬一口的“奶酪”。
互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)模
,以P2P網(wǎng)絡借貸平臺為例
,雖然在國內僅經(jīng)過短短7年的發(fā)展,但可統(tǒng)計的線上業(yè)務借款余額已超過百億元
。
現(xiàn)狀問題及立法需求:互聯(lián)網(wǎng)金融是指借助于互聯(lián)網(wǎng)技術、移動通信技術實現(xiàn)資金融通
、支付和信息中介等業(yè)務的新興金融模式
,既不同于商業(yè)銀行間接融資,也不同于資本市場直接融資的融資模式
;ヂ(lián)網(wǎng)金融包括三種基本的企業(yè)組織形式:網(wǎng)絡小貸公司
、第三方支付公司以及金融中介公司
。當前商業(yè)銀行普遍推廣的電子銀行、網(wǎng)上銀行
、手機銀行等也屬于此類范疇
。
從全球范圍看,互聯(lián)網(wǎng)金融正出現(xiàn)三個重要的發(fā)展趨勢:第一個趨勢是移動支付替代傳統(tǒng)支付業(yè)務
,第二個趨勢是人人貸替代傳統(tǒng)存貸款業(yè)務,第三個趨勢是眾籌融資替代傳統(tǒng)證券業(yè)務
。
由于互聯(lián)網(wǎng)技術帶來的創(chuàng)新模式以及監(jiān)管空白
,一些人借機漁利
,導致行業(yè)魚龍混雜,比如不乏個別公司違規(guī)經(jīng)營
,大搞線下業(yè)務
,違規(guī)發(fā)行理財產(chǎn)品,甚至觸碰非法吸收公眾存款
、非法集資的底線
,累積了不可小覷的金融風險。
另一方面
,即使經(jīng)營者不存在主觀惡意,互聯(lián)網(wǎng)金融在運營和系統(tǒng)上也存在多重風險
,比如遭遇黑客襲擊
、個人金融信息被盜取等。
電子商務合同立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:具有一定的普遍性
,伴隨電子商務合同的廣泛使用,電子商務合同立法的重要性正日益提升。
現(xiàn)狀問題及立法需求:這涉及到電子合同的成立
、簽署和生效
,電子合同的履行,電子合同的證據(jù)效力等
,它與電子簽名和電子認證法律有關
,又與現(xiàn)行的合同法、證據(jù)法產(chǎn)生交叉
,涉及很多實踐層面具體問題的規(guī)定。
互聯(lián)網(wǎng)糾紛立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:具有一定的普遍性和相關性
。
現(xiàn)狀問題及立法需求:這既包括實體法方面的修改和完善
,比如現(xiàn)有民法通則、合同法
、證據(jù)法對糾紛的處理方式有了普遍性的規(guī)定,但對于具體的電商糾紛
,可能由于一些具體細節(jié)上的模糊
,需要法律做出進一步的指引,也包括程序法方面的制定和考慮
,比如在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)生糾紛時管轄權方面的規(guī)定等
。
網(wǎng)絡欺詐立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:具有一定普遍性
。
現(xiàn)狀問題及立法需求:主要體現(xiàn)在兩個方面:一個是商家欺詐
,如虛構或提供不實的商品質量、材質描述
,這需要消費者保護法對其懲罰做出有力度的規(guī)定
,當前《消費者保護法》修改已涉及這一方面的問題。另一個方面就是商家被欺詐
,比如網(wǎng)站對這種未達成付款的欺詐威脅目前尚無保護機制。
信息安全立法
急迫性等級:★★★☆☆
影響范圍:具有一定普遍性
。
現(xiàn)狀問題及立法需求:一方面涉及電商交易信息安全
,另一方面也涉及國家對相關電子信息安全的立法。
記者觀察
電商規(guī)范宜就低不就高
任何一部法律的制定和出臺
,背后都有著不同利益之間的角力和博弈,電商立法同樣不可避免
。
中國電子商務發(fā)展十多年來
,很長一段時間
,這種角力和博弈并不明顯,至少還沒有深入影響到整個經(jīng)濟生活的秩序
,所以
,電商立法一直以來,討論多
,但真正進入立法程序的并不多,即使有些涉及電子商務的法律出臺
,但由于缺少落地的配套法規(guī)和制度,也不過是給予了一份法律上的名譽和地位而已
,對現(xiàn)實生活的影響仍然有限
。
然而,2013年
,中國電子商務的蓬勃發(fā)展
,徹底改變了這一情況。中國10億手機用戶
,6億互聯(lián)網(wǎng)用戶
,2013全年社會消費品零售總額預計將達23.8萬元,如果以電商占比10%來計算
,電商交易額就有2萬多億元,相比2012年的1.3萬億元又有大幅增長
。
伴隨電商對傳統(tǒng)零售產(chǎn)業(yè)的沖擊
,以及傳統(tǒng)零售產(chǎn)業(yè)向O2O模式上的轉型,電商交易有望在2014年再攀高峰
,同時
,交易的復雜性以及互聯(lián)網(wǎng)技術對整個實體經(jīng)濟領域的重構,極大地改變著人們的日常生活以及商業(yè)交往習慣
,電子商務已經(jīng)成為社會經(jīng)濟生活無法剝離的細胞
。
在這種情況下
,利益的博弈以及博弈的激烈程度也倏然上升
。2013年兩會,電商納稅成為熱門話題
,同時
,有效規(guī)范電商的假貨問題、偷漏稅問題
,異地經(jīng)營導致的監(jiān)管不力問題也浮出水面
。同時
,技術變革帶來的商業(yè)模式的嬗變,也使電商知識產(chǎn)權問題日益突出
。
長期在守法環(huán)境下成長的傳統(tǒng)企業(yè)要保護自己的利益
,創(chuàng)新者也要保護自己的利益
,來自不同層面的利益沖突
,讓電商法律的缺位開始顯示出前所未有的尷尬。但另一方面
,利益的角力和博弈的激烈程度
,也讓人們,尤其監(jiān)管者更能看清楚
,哪種利益更代表未來的發(fā)展趨勢
。
客觀說,立法雖然會受到利益主體的影響
,但從一個良性社會發(fā)展來考慮
,立法的角力和博弈,恰恰讓法律有了它的適時性和適度性
。
哪些利益需要在哪些時候給予保護,這樣才能更有助于社會的有序性
;哪些行為需要在哪些時候得到規(guī)范
,這時候才不至于影響行業(yè)的創(chuàng)新和生長的動力;一項權力
,需要保護的度在哪里才不至于威脅到整個產(chǎn)業(yè)鏈或生態(tài)圈的發(fā)展
,所有這些涉及時空交織的線條,都需要人們的辯論
、討論乃至爭議
,最后讓一部法律最大限度地發(fā)揮它的效率。
國內知名電子商務法律專家張延來表示
,“電商規(guī)范不適合規(guī)定過高的門檻
。反之,應該通過規(guī)范鼓勵廣大電商去實現(xiàn)網(wǎng)上交易
。”中國人民銀行前副行長吳曉靈更是提出對互聯(lián)網(wǎng)金融要適度監(jiān)管的理念
,這似乎暗示著當前電商立法需要考慮的問題更加全面,需要更具全局性和前瞻性
。
2014是電商立法元年,這一年也被人們冀予期望
,這種期望絕不是解決哪個具體問題
,而是一個新的體系和秩序的建立
。